关于律师参与招商引资法律服务的意见书

关于律师参与招商引资法律服务的意见书

致玄武区招商局：

招商引资工作是在新形势下促进地方经济增长的“一号工程”，也是扩大开放，实现跨越式发展的重要举措；特别是在我国加入世贸组织后，新一轮大规模全方位的招商引资成为了各级政府及企业的中心工作，作为律师应全力为政府决策者提供合法决策意见以及使招商引资工作更合理，更合法，现提出以下法律意见，供各位领导参考：

一、律师参与招商引资在我国的现状

在上海浦东新区，充分发挥熟悉法律政策和运作方式的中介优势，主动帮助招商引资项目解决疑难复杂问题，同时积极发挥法律顾问的作用，已经成为上海律师全方面参与招商引资工作不可或缺的重要角色，在浦东新区逐渐形成了“金融家不见律师的法律见证不贷款，实业家不见律师提供的法律依据不投资，商人不见律师出具的资信证明不发货”的趋势，为浦东新区的经济建设作出了积极的贡献。

但并非所有的招商引资项目都充分发挥了律师的作用，现实中尚存在律师介入难，法律意见难采纳等现象，客观上造成了招商引资存在诸多问题：

其一，项目调研论证走过场，对引进的项目不是依照国家法律法规和政策的规定，实实在在地进行可行性论证；

其二，对方资信情况不审查，在洽谈过程中，仅凭一张名片或一张身份证即与对方谈判签约，而对其真实身份，资金实力，企业注册地，企业生产经营范围及现状都不了解，甚至可能将在外省，国外多次破产而被禁止开办公司的人员引入国内，导致产生新的皮包公司，造成我方资产的损失；

其三，合同签订不规范，直接导致履行难；主要表现为合同主体不清、签字人没有经合法授权却代表投资主体签字、合同内容不符合法律规定，产生争议等；直接导致合同因签约不规范或对相关重大问题未作约定，如对方出资的期限，数额，方式及技术、设备的作价和对知识产权的合理使用等，上述问题势必引发争议，造成不必要的摩擦。

二、律师参与招商引资的前景，即服务内容。

随着市场经济的不断完善，我国的法制进程亦同样趋于完善，律师全方位参与招商引资项目的服务已势不可挡，同样也是符合市场经济客观要求的，为此，经过本所律师研究总结，对律师服务内容作以下分析：

（一）、可行性的法律论证。根据项目双方提供的有关材料，就该项目可行性从法律上给予论证，由律师出具法律意见书。其主要论证内容是对我方提供的可行性研究报告的项目基本情况、国内外市场需求情况、原料供应安排、项目选址及依据，技术设备和工艺过程选择及依据、环境污染治理和劳动保护、人才选择、卫生设施及依据、建设方式、进度安排、资金筹备及依据等方面进行审查，综合分析社会、经济、技术、财务及法律等方面的可行性，并出具法律意见书。

（二）、诚信状况的调查。律师接收委托后对外方诚信状况进行周密调查，以核实其合作的诚实及履行合同的能力，主要包括两方面：一是法人资格的调查，二是资信调查。法人资格的调查主要是了解外方的法定注册地。组织形式，逐一分析其商业登记证（营业执照）的真实性、有效性、实效性；了解参加谈判的外方代表的真实身份；了解外方企业的所有制形式及内部组织和决策程序，同时查明股东情况、资信调查，要求外方出具银行资信证明或注册会计师出具的会计报告书；了解外方的资产结构，对财政收支负债情况进行分析；了解外商在国际国内经济活动的信誉，通过多渠道、全方位的调查取证，，确保欺诈、诈骗等非法行为在招商引资过程中能有效避免。

（三）、起草审查法律文书。律师在为项目服务过程中，可以协助起草，审查有关的法律事务文书，包括：合同、章程、企业内部规章制度等；这也是法律服务介入的最关键一点，律师的作用主要是从法律上把好关口。

（四）、参与项目的谈判，跟随洽谈活动，首先避免外方通过招商手段进行违法等活动，其次为参加洽谈的决策者提供相关法律意见，即对经济活动依法进行审查。

（五）、参与解决疑难复杂的问题，以及代理委托方处理争议和纠纷。

（六）还应该强化仲裁或司法解决争议的职能，在合作协议、合同中约定，发生争议后先由双方协商，协商不了的，提交项目所在地的仲裁机构进行仲裁或人民法院提起诉讼，减少行政调解程序，减轻相关领导的压力。

三、律师为招商引资提供优质、高效的法律服务，营造良好的法制环境，在招商引资过程中的作用十分重要，概括为三点：

（一）、促进作用

1、适时宣传。律师既懂法律又了解国家政策和当地的一些经济发展政策，在为外地区投资者提供法律服务时，不但要宣传应遵守的法律规范，还要向他们讲明当地政府出台的一系列投资优惠政策，尽可能的介绍一些当地的经济自然优势和政府公布的投资项目，增加本地区规范性文件及发展政策的透明度，使投资者能够有针对性的选择适合自身发展的项目，消除疑虑，大胆投资。
    2、中介调节。律师是法律服务平台上的领衔主体，对于招商引资带来的经济结构的变化、利益格局的调整和人财物的大流动而产生各种各样的纠纷，要起到“法律调节器”的作用。调整好在招商引资中涉及的利益关系，消除不安定因素，创造良好的投资软环境。
    3、优质服务。伴随进入WTO发展进程，各种商机不断出现，外商投资将继续成为热点。律师法律服务应当树立新的服务理念，努力提高“法律、经济、外语、科技”方面的素质，为投资者提供优质高效的法律服务。

（二）、规范作用
市场经济是效率经济，也是法制经济。法制经济的重要体现是经济行为规范化，律师在为投资者的服务中应着重规范以下三个方面：

1、主体资格。主要是考察以下民商事主体的性质有无法律资格参与民商事经济活动。一般有三类主体，即自然人、法人和其他组织。对自然人要注意是以个人名义还是以个人注册的公司经营；对法人要注意有限责任公司和股份有限公司的区别，总公司和分公司的执照；要注意审查其他组织的营业执照和许可证以及承包合同书。
     2、资信状况。主要从三个方面对投资方的经济实力进行考察。（1）注册资本总额。是在注册机构登记的资本数额，它仅表示公司依法必须具有的最低资本数额，一般并不完全显示公司的实际状况。（2）实有资本总额。公司现实拥有的资产数额。对于无限公司而言，其延伸意义还包括股东所拥有的全部财产；对股份有限公司来说，实有资本是公司的现有资产，其数额依法律规定一般不应少于注册资本。(3)债权债务状况。如果是负债经营或诉讼不断，应当提醒相对方慎重从事。另外还要了解一下对方一贯的经营范围、方式和生产、经营状况。
    3、合同内容。合同是商务主体最基本的法律文件，一经签订就具有法律效力，制约今后各方的法律行为，应认真审查合同的内容，明确合同双方的权利义务关系。如双方合同条款的合法性，双方投资方式，以知识产权、土地使用权投资的要进行评估．土地使用权的有效证件要齐全，是否是法律法规规定应当办理批准、登记手续才能生效的合同，违约责任和争议解决的方式等。如果是涉外合同还应明确使用的国家法律、语言文字，是否是WTO成员国和共同适用的世贸规则，防止违法条款和恶意条款以及其它合同瑕疵的出现。
     （三）、顾问作用
    招商引资的运作是一个法律论证过程，律师参与的有效手段是为投资商担任专项或常年法律顾问，以充分发挥律师的专业性作用。为投资者提供全方位的法律服务。
    1、参与谈判。在进行商业项目谈判中，要组成一个谈判班子，该班子成员除主谈、工程技术、企业管理、财会、翻译人员外，必须要有懂法律的人员参加，律师则是最佳人选。而律师在谈判中角色大多为副主谈、要求律师要做好谈判前的准备工作。积极参与询价资料的研究，掌握好有关的专业技术性能问题，备齐有关的法律、法规、规章以及技术性规范。谈判时，当好主谈的辅佐，法律谋士，有理有力有节，力促双方达成共识，结为贸易伙伴。
    2、建章立制。重点建立两种规章制度，一种是根本规章制度，如公司章程、职工代表大会制度、经济工作调度及各项民主监管制度；第二种是专项规章制度，如生产经营管理制度、技术工作和技术管理制度、物资供应管理和产权制度、财经管理制度、劳动用工制度、合同管理制度等等。      
    3、风险防范。在招商引资中不乏有少数奸商、掮客，利用招商引资为幌子进行经济违法犯罪活动。如买空卖空的皮包公司、虚报注册资金取得工商执照、“三无”公司、虚假广告、合同诈骗、伪造国外有价证券进行诈骗、借以引进巨额外资行骗、以存款名义诈骗贷款或者利用当地的优惠政策，少出钱拿到“土地使用证”，再以此证向银行抵押贷款，继而“公司破产”或携款逃跑。因此，律师在顾问服务的各个环节中，应及时提醒商家增强风险意识，谨防假冒，必要时出具法律意见书。

综上，基于招商引资的客观需求，律师应全面发挥其自身优势，全力为招商引资法律服务护航，以促进经济发展。

此致

江苏南京行知律师事务所

汤 静   耿 伟  律师

二00六年十一月十日